进步上市公司質量无妨先從“堵漏”開始

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熊錦秋

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最近，怎么“进步上市公司管理水平，进步上市公司質量”成為各方關註焦點，筆者認為，不论上市公司經營怎么，一旦存在“跑冒滴漏”，全部皆成空，公司管理等首要目標應是避免“跑冒滴漏”。

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此前，康美藥業、康得新等皆被市場人士稱之為白馬股，後來查出有嚴重造假行為，兩傢上市公司一個一起點，便是涉嫌未在年報中发表控股股東及關聯方非經營性資金占用情況，幾十億元上百億元就可大玩失蹤，上市公司傢底縱有多厚也經不起這麼折騰狠掏。

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上市公司爆雷，多數情況最終可歸咎於實控人、董事長等使用“一言堂”機制掏空上市公司。要完善公司管理，进步上市公司質量，從准则層面來講，筆者認為最重要的便是應該完善對控股股東、實控人的約束機制，其间關鍵是要落實好“三會四權”准则。所謂“三會”是指股東大會、董事會、監事會，“四權”是指股東大會、董事會、監事會、經理層四個方面的權力劃分。《公司法》規定瞭“一股一票”資本多數決表決方法，規定對董事、獨立董事、監事的提名選舉也根本靠股權說話，由於實控人一股獨大，由此可在上市公司一手遮天，本應相互制約的“三會四權”准则就可能形同虛設。

為完善股東大會准则，就應变革“一股一票”表決方法。為此可考慮树立股東表決權约束准则，這也是國際公司立法通行規定，建議可在《公司法》中規定，“任何股東不論其持股多少，最後隻能享有20%的表決權”，其適用場合能够包含除董事、監事選舉外的一切股東大會。别的可考慮完善股東表決權扫除准则，也即逃避准则，现在規定擔保、關聯买卖中有關股東不得參與投票表決，但這遠遠不夠。建議應拓宽股東表決權扫除的適用景象，比如在革除股東對公司應承擔的責任或債務、公司應否對股東主張權利、違法違規股東在後果消除之前等景象，相關股東都不得行使表決權。

為完善董事會准则，能够考慮董事選舉在實行累積投票制基礎上，還要约束股東提名董事人數。可規定，持股3%~5%的股東，至多隻能提名一名執行董事；持股5%~20%的股東，至多隻能提名兩名；持股20%~50%，至多隻能提名三名。為避免絕對控股的大股東控制上市公司，可規定任何持股份额的股東提名執行董事人數，不得超過執行董事總人數的一半。獨立董事在董事會中應處公平獨立位置，為此要变革獨立董事遴選機制，要麼由中小股東推薦產生、要麼由公平的第三方組織推薦選派，同時进步獨立董事在董事會份额，應不低於董事總人數三分之二為好。

董事會決策應堅持一人一票，避免董事長越權行為。要依照《公司法》《股票上市規則》等對股東大會與董事會的權力劃分，需由股東大會決定事項，董事會應提交股東大會表決，不能越權擅自行動。

為完善監事會准则，也要变革其遴選機制。现在監事會包含股東代表和公司職工代表，建議可考慮設立獨立監事、外部監事，遴選辦法对比上述筆者對獨立董事的建議。在確保監事獨立性之後，監事要实行好《公司法》規定的“檢查公司財務，監督乃至提出罷免董事、高管”等職責。

完善瞭對實控人等約束機制，避免上市公司“跑冒滴漏”的重點，可聚集於實控人等不合法占用資金、不合法擔保、關聯买卖方面。對此首先是強化信息发表，陽光是最好的防腐劑，可規定在年報等定时報告中劃出單獨章節，專門发表這些方面的情況、線索、信息，便利監管部門、社會、輿論等多方監督以及進一步深挖，也有利於投資者作出投資決策。

其非必须加大利益追討、責任追查。一旦實控人等發生不合法占用資金、不合法擔保、關聯买卖等情況，若上市公司怠於起訴追查實控人等責任時，連續180日以上持股1%以上股東可發起股東代表訴訟；實控人等以实行法定程序為由抗辯的，人民法院不予支撑，不能豁免民事賠償責任。在此基礎上，筆者建議《證券法》授權證監部門，可請求法院強制上述實控人等恢復上市公司原樣，以公權力維護中小股東利益。對於實控人等嚴重掏空行為，還應追查“背约損害上市公司利益罪”等刑事責任，以增強對相關主體的法令震懾力。